загрузка...
загрузка...
На головну

колізійні норми

Вони не регулюють правовідносини, вони допомагають вибрати статут. А що ми вибираємося допомогою колізійної норми? Норми права, загальні принципи права цивілізованих народів (lex mercatoria) або іноземне право.

Чи можна вибрати за допомогою колізійної норми lex mercatoria ( "м'яке право", наднаціональне)? Лорд Діплак - "договір не може існувати у вакуумі, до нього завжди повинно бути застосовано національне право". У нас в ГК написано, що застосовується саме право, тобто в загальними принципами не виходить. Рішення суду ООН 1929 року - якщо договір приватно-правової, то основа повинна бути в національному праві.

Відповідно, ми не можемо lex mercatoria вибрати, вони будуть працювати як звичаю.

Що вибираємо - право чи норми?

Ст.1186, що потрібно саме право застосовувати. Застосування права МКАС вирішується законом про МКАС (ст.28) - там застосовують норми.

Ст.1192 говорить про нормах

Ст.1193 говорить про нормах - що якщо деякі норми іноземного права суперечать нашому праву, то ми їх не застосовуємо.

Арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ відсилає до норм, як і МКАС.

Що робити, якщо сторони не обирають норми? У МКАС арбітри самі вибирають в цьому випадку право, найбільш уживане до даної справи.

Зазвичай колізійні норми прив'язані до правовідносин. А що, якщо правовідносини змінилося? Наприклад, змінилося місцезнаходження рухомих речей. Ст.1206 це регулює, а ст.1211 це регулює (де право виникло, по тому місцю і вибираємо право).

Як з використанням колізійної норми ми вибираємо право?

Структура норми: обсяг і прив'язка.

Обсяг визначає правовідносини, а прив'язка вибирає застосовується право.

Ст.1196. Цивільна правоздатність (обсяг) фізичної особи визначається її особистим законом (прив'язка).

Залежно від виду прив'язки існують колізійні норми:

Односторонні (відразу прив'язка до конкретної правової системи);

Двосторонні (не дають відсилання до конкретного права, а формулу прикріплення. Через цю формулу визначаємо застосовується право).

Критерій жорсткості застосовної норми:

Імперативні (з нерухомістю, наприклад);

Диспозитивні - сторони самі можуть вибрати (ст.1210).

лекція 4

Можна вивчати норми за обсягом і з прив'язки. Ми будемо за обсягом вивчати.

Основні прив'язки:

1. Зародилася в 14 столітті. Це особистий закон фізичної особи (lex personalis). Її обсяг був раніше ширше (наприклад, рухомі речі по обличчю). Елементи обсягу: громадянський стан особи (придбання, припинення право- та дієздатності); особисті немайнові права (право на ім'я, честь, гідність, ділову репутацію); сімейні права (вступ в шлюб, наприклад); успадкування рухомого майна (але в РФ це не так, у нас за місцем проживання).

Куди прив'язуємося, щоб знайти особистий закон?

А. Закон громадян (lex patriae). Обсяг Визначається по праву країни громадянства особи. Також називають національний закон. Куба, Домінікана, Коста-Ріка, Франція, Іспанія та інше. Це підхід країн еміграції.

Б. Закон постійного місця проживання (lex domicilii). Використовується в основному право імміграції. Використовується в США, Британії, Норвегії, Данії, Аргентині, Бразилії, Нікарагуа.

В. Змішаний підхід. Ми для своїх громадян залишаємо право громадянства, але при цьому для іноземців, що проживають на території, використовують лекс доміцілія.

2. Особистий закон юридичної особи. Lex societatis.

Обсяг прив'язки (в нашій +1202 статті список елементів в загальному то класичний):

На основі особистого закону юридичної особи визначаються, зокрема:

1) статус організації як юридичної особи;

2) організаційно-правова форма юридичної особи;

3) вимоги до найменування юридичної особи;

4) питання створення, реорганізації та ліквідації (припинення діяльності) юридичної особи, в тому числі питання правонаступництва;

5) зміст правоздатності юридичної особи;

6) порядок набуття юридичною особою цивільних прав та прийняття на себе цивільних обов'язків. Найяскравіший приклад - угоди з зацікавленістю. Проблема в тому, що в РФ навіть якщо угода укладена з іноземної праву і ще є арбітражне застереження, то все одно міноритарії можуть угоду нічтоже за російським праву, якщо не підпадає під наші закони про юр. особах (наприклад, знову ж таки, по операціях з зацікавленістю або великим).

7) внутрішні відносини, в тому числі відносини юридичної особи з його учасниками. Це корпоративні відносини: вертикальні (проведення загальних зборів, порядок викупу акцій, виплати дивідендів та інше) і горизонтальні.

8) здатність юридичної особи відповідати за своїми зобов'язаннями. Схоже на правоздатність, але все ж виділена окремо.

9) питання відповідальності засновників за зобов'язаннями юридичної особи.

Ст.1202 - це двостороння прив'язка!

Прив'язка особистого закону юридичних осіб:

А. Право країни установи. Там, де ЮЛ заснувалося, там і буде його право. Це США, Великобританія, Сінгапур, Ізраїль, РФ і т. Д.

Б. Право країни управління (або осілості). Неважливо, де зареєструвалися - важливо, з якої країни управляетесть. Франція, Італія, Швейцарія, Німеччина та інше. Постає питання - за яким правом тоді дивимося, якщо ви в Німеччині заснувались, а управління з РФ.

В. Право країни реальної діяльності (експлуатації). Це країни Близького Сходу.

Г. Право країни (бенефіціарного) контролю. Дивимося, хто реально контролює ЮЛ. Використовується рідко, не сильно зручний спосіб для цивільного обороту. Використовується не для особистого закону, а для національності ЮЛ ...

3. Закон місцезнаходження речі (lex rei sitae).

Чи може у об'єктів бути своя зона, коли об'єкт притягує право до себе? Норма прийшла з середньовіччя і ставилася в основному до нерухомості. За рухомості до 19 століття ця прив'язка не використовувалася - використовувався особистий закон власника речі. В умовах міграції це не дуже зручно.

Обсяг прив'язки. 3 групи питань:

Щодо самої речі:

Річ це взагалі;

Рухома це або нерухома річ. Наприклад, в Німеччині нерухомість - це ТІЛЬКИ земля. Підходи скрізь різні.

Оборотоздатність ця річ. Можуть бути різні варіанти, питання багато в чому політизується.

2) Стосується статики прав на річ:

Які взагалі речові права можливі і будь їх зміст. Наприклад, у нас з класичних речових прав тільки право власності і сервітут. А ось в країнах загального право це взагалі велике питання - у них є розщеплене право власності, наприклад;

Захист речових прав.

3) Динаміка прав над річ:

Підстава і момент виникнення переходу і припинення права.

Питання по обтяжень на речове право (?)

4. Закон, обраний особою (Lex voluntatis - йдеться про волю особи). Прив'язка з'явилася в 16 столітті у Франції.

По-перше, сторонам потрібно прямо висловити волю на вибір праву. Але якщо в договорі немає прямої вказівки, то це може бути і що мається на увазі намір, якщо це випливає з обставин справи. У нас це п.5 ст.1210.

По-друге, до чого ми не застосовуємо лекс волюнтатіс: 1) якщо немає іноземного елемента взагалі; 2) якщо суперечить публічному правопорядку.

Ст.1223.1, п.6 ст.1210.

«Стаття 1 2231. Вибір права сторонами зобов'язання,

Предмет МПП. «-- попередня | наступна --» Або внаслідок безпідставного збагачення
загрузка...
© om.net.ua