загрузка...
загрузка...
На головну

предмет МПП

Предметом МПП є приватно-правові відносини з іноземним елементом. Але при цьому МПП Чи не регулює ці відносини, а допомагає знайти право, їх регулює.

Виникало питання - чому потрібно взагалі "приймати" чуже право? Чому не можна чисто територіальна ознака використовує? У приватному праві це не працює. По-перше, це необхідно для захисту громадян. Адже якщо громадянин виїжджає за кордон, то практично неможливо його захистити, якщо використовувати тільки територіальний підхід. По-друге, не можна відмовити у захисті прав іноземцям, просто з почуття (принципу то немає ...) справедливості.

Виходячи з цього виникла теорія ввічливості. "Я просто з почуття справедливості і ввічливості використовую не тільки своє право, а й право іноземних держав". Читати Пеленко і Іоанна Вуда.

Приклади іноземного елемента (перелік відкритий):

Іноземний суб'єкт;

Об'єкт на території іноземної держави;

Юридичний факт відбувається па території іноземної держави.

лекція 2

розвиток МПП

Причини появи МПП:

Виникнення колізій. Взагалі колізія виникає в зв'язку з конкуренцією правопорядков. Іноді буває ситуація, коли всі правопорядки виключаються з регулювання даного правовідносини, відповідно, постає питання, а який тоді правопорядок повинен регулювати ці відносини?

2. Різне регулювання різних правовідносин в різних правопорядках. Колізія може виникнути і всередині одного правопорядку. Попередній колізійних питання - це питання, без вирішення якого вирішити основне вирішити неможливо (успадкування за чоловіком - основний; чи є вони подружжям - попередній).

Державними нормативними документами, яка норма застосовується - це норма для суду цієї держави. А третейські судді повинні керуватися цими національними суддями? Вважається, що у арбітрів трохи інші правила визначення застосовуваного права.

Плюс вирішення питання застосовного права для МКАС вирішується ФЗ про МКАС. Сторони вільні вибирати право. А якщо сторони не обрали, то арбітри самі вибирають найбільш прийнятні норми, причому не обов'язково за російським праву. Тобто самі колізійні норми не обов'язково повинні бути російськими (ст.28).

Чому не можна врегулювати на наднаціональному рівні? Є 2 варіанти:

Укласти на наднаціональному рівні матеріальні норми. Вони вже є - у вигляді різних конвенцій (в основному в договірній сфері). Однак державам дається це складно, ніхто не хоче обмежувати свою владу. Проблеми і при ратифікації виникають - навіть не всі країни, які брали участь у створенні, не завжди ратифікують ці конвенції.

Врегулювати на наднаціональному рівні колізійні норми. Цих конвенцій ДУЖЕ мало. Як приклад - Кодекс Густаманте 1928 року. Це перша кодифікація питань МПП на території Америк. В середині 20 століття була зібрана Гаазька конференція, яка займається розробка уніфікованих колізійних норм (діє з 1955 року, і толку мало). Є Гаазька конвенція 1986 року, вона невелика, плюс ратифікували всього пару країн. Плюс Римська конвенція про право, що застосовується до договірних зобов'язань (Регламент Рим-1). Однак цей регламент регулює колізійні питання тільки в рамках Євросоюзу і за договірними відносинами. Є ще Рим-2 - регулює колізійні питання по деліктам.

предмет:

колізійні питання.

Питання процесуальні - процесуальні відносини з іноземним елементом. Питання застосовного права та суду, в якому розбирається суперечка - різні зовсім питання, вони фактично не пов'язані. Тобто по суті це процесуальні колізійні питання. Однак не всі вчені вважають, що це питання МПП.

Які норми повинні застосовуватися до іноземців. Національні норми різних правопорядков, що регулюють статус іноземних осіб. Лунц вважає, що це не МПП. Перетерскій ж навпаки говорив, що ці питання статусу іноземців - це МПП.

Питання сімейних і трудових відносин з іноземним елементом. Але це залежить від питання - чи стосується сімейне і трудове право окремих галузей приватного права або просто ...

МПП - Це галузь приватного права, що вміщує матеріальні, колізійні та процесуальні норми, застосовні до відносин з іноземним елементом.

система МПП

Є загальна і особлива частина.

Загальна частина складається з загальнотеоретичних питань: предмет, поняття колізійної норми та інше.

Особлива. Ділиться на подчастей:

Правоздатність іноземних суб'єктів;

Питання речових прав з іноземним елементом;

Зобов'язання з іноземним елементом;

спадкування;

сімейне;

інтелектуальні;

трудові;

Міжнародний цивільний процес.

Співвідношення МПП з порівняльним правознавством.

Це дві близько стоять, але різні науки. Порівняльне правознавство допомагає МПП розібратися з колізіями. Для того, щоб розібратися до колізією колізій - потрібно використовувати праці з порівняльного правознавства.

Завдання МПП - чисто прикладна; СП - наука заради науки.

методи МПП

Колізійних метод.

Метод уніфікованого регулювання. Конвенції всякі.

Метод прямого регулювання. Це матеріальні норми щодо статусу іноземців.

Метод автономії волі.

джерела МПП

Ця галузь - одна з наймолодших.

Конституція. Там особливо і немає норм по МПП.

Міжнародні норми - різні конвенції.

ГК РФ. У ДК 1922 - 1 стаття. ГК 1968 - 8 статей. Основи 1991 - 15 статей. Нинішній ГК цілий розділ присвячує МПП. Зараз 39 статей, причому в проекті їх більше.

Інші ФЗ. Наприклад ФЗ про іноземні інвестиції, ФЗ про інвестиції в стратегічні суспільства від 2008 року, КТМ, СК, ФЗ про МКАС (зараз є законопроект), ФЗ про правове становище іноземних громадян, ФЗ про регулювання зовнішньоторговельної діяльності і т. Д.

Підзаконні акти. Постанови Уряду, укази президента, відомчі акти.

Судова практика. Постанови Пленуму, інформаційні листи, постанови Президії ВАС за конкретними справами. ІП ВАС номер 156 від 26.02.2013 (огляд практики делопрімененія застереження про публічний порядок); ІП ВАС номер 158 від 9 липня 2013 (огляд з питань розгляду АС справ за участю іноземних осіб).

доктрина МПП

Підручник МПП МГИМО за доктриною і історії. Брун - нариси історії конфліктного права.

передумови МПП:

Розвинений комерційний оборот між країнами. Саме тому МПП не було в феодальний період.

Розвинуте громадянське право.

Визнання прав за іноземцями.

Римське право - МПП не було, так як не було третьої передумови.

У республіканському Римі вже в іноземців виникли деякі права, але ці права були уніфіковані - всі іноземці мали однакові права, незалежно від того, звідки вони. До Пелегріно використовували юс цивил.

У 5 столітті н. е. після падіння Римської імперії на кшталт виникли умови для появи 3 передумови. Було правило, що кожен суб'єкт сам ніс своє право. Однак тут була проблема з 2 передумовою - право у всіх було не особливо розвинене. Це триває до феодального періоду. З'являється персональне початок.

Феодальний період - з 9 по 13 століття. Тут немає 1 передумови. Територіальний принцип.

У 13 столітті починає з'являється МПП. Вважається, що воно зародилося в 13-14 столітті в Західній Європі з закінченням феодального періоду.

лекція 3

Бартолі і Бальд вважаються основоположниками МПП. Спочатку все почалося в Італії після феодального періоду, так як там було багато міст, у кожного був свій статут і виникали конфлікти. Плюс ще застосовували єдине римське право.

Була така ситуація. Француз з Провансу приїхав і постало питання про спадщину. В одному місті потрібно було 7 свідків, а в іншому 5. Що робити? Тоді то в 14 столітті і з'явився Бартолі, поставивши питання: "Чи діє мій закон на моїх осіб екстратериторіальний і діє на моїх осіб мій закон на території іноземних держав".

На це питання в загальному то до сих пір немає відповіді. Все залежить від того, що ми беремо за основу - територію або особа.

Брун: "Історія МПП - це історія спроби знайти принцип, на якому грунтуються колізійні норми".

У 16 столітті центром розвитку думки МПП стала Франція. У Франції в цей момент стояла задача подолати політичну роздробленість. Шарль Демулен придумав 3 статут (крім особистого і територіально) - він запропонував сторонам самим вибирати свій статут (причому необов'язково пров'язується до осіб і території) - з'явилася теорія автономії волі сторін у виборі застосовного права.

Д'Аржантре - на чільне місце звів територіальний принцип (статут). Особистий же статут повинен діяти в дуже обмеженій кількості випадків. Однак він визнавав, що територіальний статут не завжди діє.

17 століття. Голандія. Там стояло завдання встановлення суверенітету від іспанців. Голландія прийняла територіальний принцип. Однак абсолютна територіальність не зовсім придатна для життя. Плюс все ж іноді потрібно приймати чуже право на своїй території. Тоді то і з'явилася теорія ввічливості. Автором був Іоанн Фуд, голландець.

18 століття. Франція. Нічого сильно нового не з'явилося, однак саме тоді з'явився висновок про те, що школа статутаріев вже "не та".

Статутаріі - все вчені, які вивчають статути. Вони вперше поставили міжнародно-правове питання; вони породили 3 статуту. У чому проблема статутаріев? Вони були досить примітивні; не було пояснено, коли і який статут застосовувати.

З 19 століття починаються спроби відповісти на питання: який статут коли застосовувати. Німеччина. Вехтер - вважається родіначальніком національної теорії МПП. Вехтер намагався зрозуміти, коли суддя в державі повинен застосовувати своє право, а коли може застосовувати іноземне право? Він сказав, що це завжди рішення судді - коли якісь норми застосовувати і коли дозволяється вихід за межі національного права, спираючись на власне законодавство. Якщо свого закону немає, то потрібно ґрунтуватися на дусі і сенс свого закону. Тобто це ідея Національного характеру колізійної норми. Якщо ж в законі взагалі немає натяку, яке право застосовувати - то застосовуємо своє право.

Савіньї - родоначальник універсіалістской школи. Савіньї говорив, що не можна замикатися на власному національному праві. Колізійні норми лежать не в національному праві, а носять міжнародний характер. Савіньї говорить, що потрібно дивитися на правовідносини, його природу, яке має завжди осілість, а не на національні норми. Куди правовідносини більше тяжіє, такий правопорядок значить до нього і потрібно застосовувати. Також велике значення він надавав автономії волі.

Школа універсіалістов дала поштовх до розвитку наднаціональних колізійних норм. Однак поки таких норм немає, це дуже повільно йде навіть на рівні доктрини.

Історія МПП в Росії.

До 19 століття майже нічого не знайдемо.

Мейер. Читання про російській цивільному праві.

Іванов. 1865 - робота "Основи приватної міжнародної юрисдикції"

Пеленко

Малишев

Брун

Нольде

МПП в країнах загального права

Майже відсутнє до 19 століття, так як не було колізійної проблеми як такої, оскільки в Англії була єдина система загального права і єдиний судовий апарат. Плюс паралельно існувало equity law, яке застосовувалося до торговим відносинам.

У США колізійних ж питання існував, оскільки в кожному штаті був свій закон (до сих пір цивільне право там у веденні штатів і різний від штату до штату). У 1834 році американець Сторі і запропонував назвати МПП саме так. Він пропонував ЗАВЖДИ застосовувати власне право, але іноді застосовувати набуті права (vested rights) на основі теорії справедливості.

Також в США був (і є) підхід, за яким питання застосування іноземного права процесуальний, а не матеріальний. Якщо Суддя визнав можливість застосування МПП, але це питання не судді, а сторін, сторони повинні доводити, що саме це іноземне право потрібно застосовувати, а також сторони доводять зміст іноземного права.

Далі Англія взяла ці ідеї у США ( "мама у дочки").

20 століття. Триває пошук відповіді на питання, чому і в яких випадках застосовується іноземне право. З'являється емпірична теорія ( "це прояв втоми науки"). Вона каже, що немає ніяких статутів. Кожен колізійних питання в кожному конкретному випадку вирішується суддею виходячи з конкретних обставин справи.

Мельхіор, Нусбаум та інші.

Італійські вчені запропонували теорію, відповідно до якої якщо ми застосовуємо іноземне право, то воно стає нашим правом.

У США розвиває прагматичний підхід. Існувала теорія Капельмана. Він каже, що юрисдикцію у відносинах з іноземним елементом повинні визначати не державні суди, а наднаціональні судові органи.

Теорія Каверс. Вона говорить про те, що суддя вибирає то іноземне право, яке найкращим чином може бути застосовано до правовідносин (російське право не виберуть ніколи).

Предмет, метод, система МПП «-- попередня | наступна --» колізійні норми
загрузка...
© om.net.ua